Publicado en mayo 2019 

 

 
 Este módulo es un recurso para los catedráticos 

 

Marcos legales internacionales y definiciones de la TIP y el SOM

 

El SOM se define en el Artículo 3 del Protocolo contra el tráfico ilícito de migrantes por tierra, mar y aire (Protocolo contra el tráfico ilícito de migrantes):

Recuadro 3

(…) la contratación, con el fin de obtener, directa o indirectamente, un beneficio financiero o de otro tipo, de la entrada ilegal de una persona en un Estado Parte del cual la persona no es un ciudadano nacional o residente permanente.

El tráfico ilícito de migrantes se refiere a la facilitación de la entrada y/o permanencia no autorizada en un país, y sus actividades relacionadas (como la adquisición de documentos fraudulentos). Además, para ser calificado como un delito de tráfico ilícito, debe haber la intención de obtener beneficios financieros o materiales como resultado de la obtención de la entrada (o permanencia) irregular en un país. En otras palabras, una persona que facilita la entrada a un país a través de medios irregulares de otra persona (u otras personas) exclusivamente sobre la base de vínculos familiares o por razones humanitarias, y no con el propósito de generar una ganancia, no recae en el alcance del Protocolo (Véase una discusión completa de la definición del SOM en el Módulo 1 de la Serie de Módulos Universitarios E4J sobre Tráfico Ilícito).

La trata de personas se define en el artículo 3 del Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y niños, que complementa la Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional (Protocolo contra la trata de personas).

Recuadro 4

(a)   “Trata de personas” significa el reclutamiento, transporte, traslado, refugio o recepción de personas, mediante la amenaza o el uso de la fuerza u otras formas de coacción, de secuestro, de fraude, de engaño, de abuso de poder o de una posición de vulnerabilidad o de dar o recibir pagos o beneficios para lograr el consentimiento de una persona que tiene control sobre otra persona, con el propósito de explotación. La explotación incluirá, como mínimo, la explotación de la prostitución ajena u otras formas de explotación sexual, trabajo o servicios forzados, esclavitud o prácticas similares a la esclavitud, la servidumbre o la extracción de órganos;

(b)   El consentimiento de una víctima de trata de personas a la explotación prevista establecida en el subpárrafo (a) de este artículo será irrelevante cuando se haya utilizado alguno de los medios establecidos en el subpárrafo (a);

(c)    El reclutamiento, transporte, traslado, refugio o recepción de un menor con fines de explotación se considerará "trata de personas", incluso si esto no implica ninguno de los medios establecidos en el subpárrafo (a) de este artículo;

"Niño" significará cualquier persona menor de dieciocho años de edad.

Para calificar como TIP, deben estar presentes tres elementos: el acto (por ejemplo, reclutamiento, transporte, albergue de una persona), ciertos medios y el propósito: la explotación. El consentimiento de la víctima adulta se considera irrelevante cuando se utilizan los medios enumerados en el Protocolo (por ejemplo, amenaza o uso de la fuerza, otras formas de coerción, secuestro, fraude, engaño, abuso de poder o de una posición de autoridad). En el caso de los niños, no existe tal requisito, ya que se considera que los niños no pueden dar su consentimiento dado su estado particularmente vulnerable (véase UNODC Kit de herramientas para combatir la TIP, 2008). La lista de posibles formas de explotación no pretende ser exhaustiva. (Véase la serie de módulos universitarios E4J sobre TIP Módulo 6).

Ilustración 1: Elementos del delito de TIP

 

TEl elemento de explotación por sí solo no es suficiente para ser considerado como una situación de trata, de acuerdo con la definición del Protocolo. Debe haber elementos de coerción o engaño o uno de los otros medios enumerados en la definición. Se puede engañar a una persona sobre el tipo de trabajo que se espera que realice, las condiciones y los arreglos laborales (salario, número de horas de trabajo) y las condiciones de vida (si el empleador proporciona alojamiento y comida) (Véase el Módulo 1).

Si bien la TIP y el SOM son delitos distintos, históricamente han sido y aún son confundidos o mezclados frecuentemente, dadas sus conexiones comunes con el cruce irregular de las fronteras internacionales. Sin embargo, en el caso de la TIP, no hay un requisito de cruzar una frontera y, por lo tanto, la TIP puede ocurrir dentro de un país o en el contexto de la migración a través de medios legales.

Además, la trata implica la intención de explotar y el uso de la coerción y / o el engaño para lograr los propósitos de la explotación. En el caso del tráfico ilícito, es decir, los migrantes que se valen de la ayuda o el servicio de los traficantes (o también llamados facilitadores de la migración irregular), la transacción del servicio se detiene teóricamente una vez que se proporciona el servicio. Sin embargo, es importante recordar que el uso de la violencia y las violaciones de los derechos humanos pueden ocurrir en el contexto del SOM, si bien no forman parte de la definición del delito (el delito del SOM reconoce las circunstancias agravantes del delito). Véase E4J Módulos 2 y 11.

El Protocolo contra la TIP incluye en su nombre la mención "especialmente Mujeres y Niños", lo que significa que se debe prestar atención especial a estos grupos que se consideran desproporcionadamente afectados por el delito de la TIP. Esta consideración especial refleja la forma en que se ha entendido históricamente la trata, como un problema principalmente de mujeres, un elemento que se analiza a continuación.

 

La trata y el enfoque en mujeres y niños: breve historia

Históricamente, la trata de personas (TIP) se ha enmarcado en gran medida como un problema centrado en las mujeres, con una fuerte asociación, incluso de confusión, con la prostitución forzada y la explotación sexual. Las formas en que se entiende hoy la trata de personas aún están marcadas por la manera en que se vio originalmente. De hecho, hay legados de la forma en que se definió inicialmente la trata. Un vistazo rápido a los diversos instrumentos legales internacionales que se han seguido desde 1904 es suficiente para demostrar que la primera preocupación con respecto a la trata de personas, que en ese entonces usaba el término 'trata de esclavas blancas (trata de blancas)', era la prostitución (trabajo sexual).

Recuadro 5

1904: Acuerdo internacional para la represión de la trata de esclavas blancas, firmado en París

1910: Convenio internacional para la represión de la trata de esclavas blancas, firmado en París

1921: Convenio internacional para la represión de la trata de mujeres y niños, Liga de las Naciones

1933: Convenio internacional para la represión de la trata de mujeres en edad plena, Liga de las Naciones

1949: Convenio para la represión de la trata de personas y de la explotación de la prostitución ajena, aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas

A fines del siglo XIX, surgieron crecientes preocupaciones de que las mujeres, principalmente las mujeres "blancas", estaban siendo comerciadas y obligadas a prostituirse (trabajo sexual). Fue entonces cuando surgió el término 'trata de esclavas blancas (trata de blancas)'. Se refería a la "presunta" trata para la prostitución forzada de mujeres blancas caucásicas, internamente entre ciudades o a través de las fronteras. Dio lugar a importantes campañas contra las esclavas blancas, principalmente en Inglaterra, pero también en otros países occidentales como los Estados Unidos. Como lo señalaron los estudiosos (como Walkowitz 1992 en Inglaterra, y Donovan en los Estados Unidos), estas campañas se basaban en narrativas de peligro sexual y estaban racializadas: las víctimas eran mujeres caucásicas "blancas", y se creía que los perpetradores eran en su mayoría extranjeros (Walkowitz, 1992). Este movimiento contra la esclavitud blanca llevó a la adopción de una serie de instrumentos internacionales (véase recuadro 6). No fue hasta que la primera Convención de las Naciones Unidas sobre la TIP abordó el tema en 1949 que el alcance de la definición se amplió y ya no estaba orientada exclusivamente hacia las mujeres. Sin embargo, en esta Convención de 1949, la trata aún se equiparaba con la explotación de la prostitución ajena. Para una discusión sobre los legados del movimiento contra la esclavitud blanca en el movimiento contra la trata de personas de hoy, véase Laura Lammasniemi 2017, también abordada en el Módulo 15 sobre Género y Delincuencia Organizada. 

En el Protocolo contra la TIP, se incluye a todas las personas (hombres, mujeres, niños) y se toman en cuenta distintos tipos de explotación, no solo la explotación sexual. Sin embargo, es relevante resaltar que la atención específica a las mujeres y los niños ha seguido siendo una preocupación a lo largo del tiempo, como se refleja en el título del Protocolo: "especialmente a las mujeres y los niños".

Aún hoy, a pesar de un cambio progresivo hacia una mayor atención a otros tipos de trata, como el trabajo forzoso en diferentes sectores laborales, todavía hay un fuerte enfoque en la TIP para la explotación sexual. De hecho, la forma en que se representa y entiende la trata en las representaciones públicas prevalecientes a menudo se asocia con la explotación sexual y la prostitución forzada de mujeres y niñas (Véase la sección sobre debates clave en el estudio crítico sobre la TIP y el SOM para una discusión sobre la terminología entre prostitución y trabajo sexual).

 

La trata de personas como una forma de violencia contra las mujeres y las niñas

La visión fuertemente centrada en las mujeres sobre la TIP también se refleja en el hecho de que la trata de personas se considera principalmente una forma de violencia contra las mujeres y las niñas. Desde la década de 1970, diversos documentos y declaraciones internacionales llevan a la TIP al ámbito de la violencia contra las mujeres:

Recuadro 6
  • La Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer de 1979, que, en el artículo 6, insta a los Estados parte a "tomar todas las medidas apropiadas, incluida la legislación, para reprimir todas las formas de trata de mujeres y la explotación de la prostitución de mujeres."
  • La Declaración sobre la Eliminación de la Violencia contra la Mujer de 1993, que define que la “violencia contra la mujer” incluye “violación, abuso sexual, acoso sexual e intimidación en el trabajo, en instituciones educativas y en otros lugares, trata de mujeres y prostitución forzada. "
  • La Recomendación general No. 19 del Comité para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, en 1992, se refiere a la trata de personas, como una forma de violencia de género “incompatible con la igualdad de derechos de las mujeres y con respeto a sus derechos y dignidad".

Más recientemente, la eliminación de la TIP se ha incluido en los Objetivos de Desarrollo Sostenible (ODS). En SDG 5.2, la trata de personas se incluye como una de las formas de violencia contra las mujeres y las niñas:

Recuadro 7 

SDG 5.2 exige la "eliminación de todas las formas de violencia contra todas las mujeres y niñas en las esferas públicas y privadas, incluida la trata y la explotación sexual y de otro tipo".

En términos más generales, lograr la igualdad de género es uno de los objetivos principales de la Agenda 2030 para el Desarrollo Sostenible. Es un objetivo transversal y global, fundamental para el logro de 17 SDGs, incluido el objetivo que se relaciona con la violencia contra las mujeres y las niñas. Lograr la igualdad entre mujeres y hombres (de jure y de facto) es un elemento clave en la prevención de la violencia contra las mujeres (incluida la trata de personas).

En resumen, la forma en que se ha integrado y abordado la trata de personas en los instrumentos internacionales (y declaraciones) muestra que, en general, se ha considerado y construido ante todo como un tipo de violencia contra las mujeres (y los niños).

 

Las causas fundamentales de la trata de personas

Antes de discutir la visión global sobre la TIP, es importante comprender cuáles son algunas de las causas principales. El término 'causas principales' se usa a menudo para referirse a los factores de múltiples niveles que pueden conducir a una mayor vulnerabilidad o riesgos de explotación, incluidas las situaciones de trata. Igualmente, las mismas causas de raíz son el origen de las motivaciones para que las personas emigren y emprendan viajes migratorios peligrosos, inseguros y riesgosos.

Recuadro 8

Causas fundamentales y factores de riesgo: por qué la trata afecta de manera desproporcionada a mujeres y niñas

Desigualdad de género: La pobreza de género, la falta de oportunidades de empleo viables, la falta de control sobre los recursos financieros y el acceso limitado a la educación son factores que pueden exacerbar la vulnerabilidad de las mujeres y las niñas a la trata.

Violencia basada en género: La violencia de género y las normas culturales que normalizan dicha violencia contribuyen al ciclo de violencia contra las mujeres y las niñas y las hacen más vulnerables a la trata.

Leyes discriminatorias de trabajo o migración y políticas ciegas ante el género: Las leyes laborales y de migración que carecen de un enfoque de derechos humanos y sensibilidad al género pueden restringir la capacidad de las mujeres para moverse libremente y cambiar de empleo, lo que aumenta la probabilidad de que busquen empleo en sectores no regulados e informales. Esto aumenta subsecuentemente la vulnerabilidad de las mujeres a la trata y la explotación.

Conflictos, escenarios posteriores a conflictos y crisis humanitarias: En ausencia de un estado de derecho durante las crisis, las mujeres y las niñas pueden volverse altamente vulnerables a las diferentes formas de explotación. Esto se debe, por ejemplo, al hecho de que los grupos armados pueden atacar a las mujeres y las niñas para la esclavitud sexual, la servidumbre doméstica y los matrimonios forzados y de niños.
Fuente: Las dimensiones de género de la trata de personas. Número breve no. 4, El Grupo de Coordinación Interinstitucional (2017).

La globalización y sus efectos en términos de desigualdades globales en los países, y dentro de los países, del acceso desigual al trabajo decente y los recursos y oportunidades, también forman parte de las causas fundamentales globales.

La TIP afecta de manera desproporcionada a las personas cuyos derechos pueden estar comprometidos, incluidos otros grupos que no sean mujeres y niñas. Las causas fundamentales enumeradas en el Recuadro 8 se centran en las mujeres y las niñas. Sin embargo, los hombres y los niños, y las personas lesbianas, gays, bisexuales, transexuales e intersexuales (LGBTI) también enfrentarán, aunque de manera diferente, las desigualdades, las leyes laborales y migratorias discriminatorias y los desequilibrios de poder estructurales (económicos, políticos y sociales).

Por ejemplo, las personas LGBTI pueden experimentar discriminación, estigmatización, persecución y rechazo (social/familiar) por su orientación sexual o identidad de género. Como resultado, pueden enfrentarse a un aislamiento social y/o redes sociales y familiares más débiles, a la discriminación y al trato injusto en el lugar de trabajo, lo que a su vez podría aumentar su riesgo de explotación. En relación con el trabajo, las personas pueden ser despedidas o se les puede negar la contratación por su orientación sexual o identidad de género. Para obtener más información sobre el trabajo que realiza Experto Independiente sobre la protección contra la violencia y la discriminación por motivos de orientación sexual e identidad de género, consulte Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (ACNUDH).

Se propone que los profesores discutan con los estudiantes cómo, mediante un enfoque de interseccionalidad, identificar las causas fundamentales de la trata en su país y región, prestando atención a la inclusión de todas las personas. Véase listado de Ejercicios).

 
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